Особенности правового положения субъектов предпринимательской деятельности с особым правовым статусом (банки и финансово-промышленные группы)
Исабаева Энвера,
магистрант Казахской Академии труда и социальных отношений , г. Алматы
Как известно, Президент страны Нурсултан Назарбаев поставил перед обществом амбициозную задачу о вхождении в число 50-ти наиболее конкурентоспособных стран мира. «Казахстан на пороге нового рывка вперёд в своём развитии. Мы должны снять экономически неоправданные ограничения на уровне учредительного участия иностранных инвесторов в тех секторах, где это еще не сделано», – подчеркнул Президент Казахстана в своей Стратегии-2050».
В этом плане финансовые институты Казахстана, особенно банки второго уровня испытывают определённые трудности, в первую очередь правового характера. Банк – это юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, которое правомочно осуществлять банковскую деятельность в соответствие с Законом «О банках и банковской деятельности в РК».
Раскрывая тему правового положения предпринимательской деятельности банков, заметим, что пунктом 1 статьи 8 Закона «О банках и банковской деятельности» банкам запрещается осуществление операций и сделок в качестве предпринимательской деятельности, не относящихся к банковской деятельности, либо не предусмотренных пунктом 9 настоящей статьи и пунктом 12 статьи 30 настоящего Закона, а также приобретение долей участия в уставных капиталах или акций юридических лиц, а также создание и участие в деятельности некоммерческих организаций, за исключением членства в Национальной палате предпринимателей Республики Казахстан.
Хотелось бы более подробно остановиться на аспектах правового положения банков-нерезидентов Республики Казахстана, так как это связано с привлечением иностранного капитала. В соответствие со статьей 17 настоящего Закона акционерами банка могут быть как юридические, так и физические лица – резиденты и нерезиденты Республики Казахстан (с учетом ограничений, установленных пунктом 5 настоящей статьи и статьёй 18 настоящего Закона). Правда, эти ограничения почему-то установлены только для юридических лиц, как указано в пункте 5 статьи 17 «зарегистрированные в оффшорных зонах, перечень которых устанавливается уполномоченным органом, не могут прямо или косвенно владеть и (или) пользоваться, и (или) распоряжаться голосующими акциями банков-резидентов Республики Казахстан». Самое интересное, что указанное ограничение не распространяется на банки, являющиеся дочерними организациями банков-нерезидентов Республики Казахстан, имеющих минимальный требуемый рейтинг одного из рейтинговых агентств. Из этой юридической нормы следует, что акционером банка второго уровня может быть нерезидент-физическое лицо, а акционером дочернего банка юридическое лицо, зарегистрированное в офшорах. Далее в статье 18 пунктом 1 дано определение, что «Родительским банком по отношению к дочернему банку могут быть банки-нерезиденты Республики Казахстан, имеющие определенный рейтинг одного из рейтинговых агентств. Перечень рейтинговых агентств и минимальный требуемый рейтинг устанавливается уполномоченным органом». Исходя из этого нормативного положения, в случае определенного положительного рейтинга родительским банком может стать дочерний банк-нерезидент.
О юридическом казусе в части создания филиалов и представительств банков-нерезидентов можно сделать вывод, проанализировав статью 29 Закона. В пункте 10 статьи 18 говорится, что «Банк-нерезидент Республики Казахстан вправе открыть своё представительство без получения согласия уполномоченного органа». И далее в пункте 11 прописан механизм, что «представительство банка-нерезидента Республики Казахстан в течение тридцати рабочих дней от даты учетной регистрации в органах юстиции должно письменно уведомить уполномоченный орган об открытии», и далее следует перечень документов. А вот пунктом 12 этой статьи «открытие филиала банка-нерезидента в РК запрещается, за исключением случаев, предусмотренных законами Республики Казахстан»». Хотя, заметим, филиалы и представительства в соответствие с Гражданским Кодексом не являются юридическими лицами, и одно лишь отличие между ними в том, что «филиал осуществляет все или часть функций, в том числе функции представительства, а представительство защиту интересов юридического лица, совершающего от его имени сделки и иные правовые действия» (статья 43). Здесь более важно, что открытие филиала банка-нерезидента запрещено законом, однако есть такие правовые нормы, которые снимают эти ограничения. Но почему-то законодатель не привел эти нормативные пояснения или ссылки на эти законы. Это, на мой взгляд, существенное упущение законодателя.
Законом предусмотрено правовое положение банка с иностранным участием. «Банк с иностранным участием – банк второго уровня, более одной трети размещенных акций которого находятся во владении, собственности и/или управлении: а) нерезидентов Республики Казахстан; б) юридических лиц – резидентов Республики Казахстан, более одной трети размещенных акций или долей участия в уставных капиталах которых находятся во владении, собственности и/или управлении нерезидентов Республики Казахстан либо аналогичных им юридических лиц – резидентов Республики Казахстан; в) резидентов Республики Казахстан, являющихся распорядителями средств (доверенными лицами) нерезидентов Республики Казахстан либо юридических лиц, указанных в подпункте б) настоящего пункта».
Особенности создания банка с участием нерезидентов Республики Казахстан определены в Правилах выдачи разрешения на открытие банка, а также лицензирования банковских и иных операций, деятельности на рынке ценных бумаг, осуществляемых банками. Казахстанское банковское законодательство допускает присутствие иностранного банка в лице Исламского банка. Исламский банк — банк второго уровня, осуществляющий банковскую деятельность, специально оговоренной главой 4-1 настоящего Закона, на основании лицензии уполномоченного органа.
Какова же ситуация с участием банковского капитала в других странах? Отметим, что в постсоветских государствах наиболее высокие уровни участия иностранных банков в активах были в Эстонии (99%), Литве (92%), Армении (79%), Грузии (64%), Украине (58%). Наиболее низкие уровни были зафиксированы в Азербайджане (3%), Российской Федерации (12%), Белоруссии. По данным российских экспертов доля иностранного капитала в российской банковской системе может возрасти до 30%. Это в 12 раз больше, чем в Китае, в 4 раза больше, чем в Германии и Италии, но в 3 раза меньше, чем в Великобритании или Финляндии.
В отличие от Казахстана в России Закон «О банках и банковской деятельности РФ» (в редакции, действующей с 26 декабря 2015 г.) устанавливает определенные ограничения на участие иностранного капитала в уставном капитале российских банков. Размер участия иностранного капитала в совокупном уставном капитале кредитных организаций, имеющих лицензию на осуществление банковских операций, теперь рассчитывается Банком России как соотношение иностранных инвестиций нерезидентов в уставные капиталы кредитных организаций, имеющих лицензию на осуществление банковских операций, и совокупного уставного капитала указанных кредитных организаций.
Что касается финансово-промышленных групп (ФПГ), то они представляют собой наиболее перспективную форму объединения юридических лиц. Группа юридических лиц, объединивших свои капиталы, может быть признана финансово-промышленной группой при наличии в составе группы организаций, действующих в сфере производства и услуг, а также банков или иных кредитных учреждений.
В Казахстане нет специального закона, регулирующий деятельность финансово-промышленных групп, а Закон «Об инвестиционных фондах в РК» никакого отношения к ФПГ не имеет. Возьмем Россию, где создание финансово-промышленных групп идет нарастающими темпами. Стремление к объединению в финансово-промышленные группы у юридических лиц заметно возросло после принятия Федерального закона «О финансово-промышленных группах», отменившего ограничения, введенными названным Указом Президента РФ от 5 декабря 1993 г. В состав действующих финансово-промышленных групп России входят более 500 предприятий и организаций, в том числе около сотни финансово-кредитных учреждений, включая коммерческие банки, страховые компании, инвестиционные институты. В группах занято несколько миллионов работников, на их долю приходится 11% валового внутреннего продукта России.
В отличие от законодательной базы, регулирующей деятельность банков, правовая база для регулирования ФПГ ограничивается статьями Гражданского Кодекса и Предпринимательского права РК. Здесь, кроме форм объединения юридических лиц на принципах субординации, появились и остальные основополагающие факторы систематизации данного рода объединения юридических лиц. Гражданский Кодекс содержит нормы, посвященные объединениям юридических лиц в форме ассоциаций (союзов), а также объединениям, создающимся на основе договора о совместной деятельности – консорциумам. Положения ГК закрепляют правовой статус этих объединений, общие принципы взаимоотношений их членов либо участников.
Тенденции формирования ФПГ отражают закономерности развития всего мирового производства. К таким закономерностям относятся: концентрация капитала (слияние, поглощение, создание альянсов); интеграция промышленного и финансового капиталов; диверсификация форм и направлений деятельности; глобализация и интернационализация капитала; использование новейших информационных технологий, международных стандартов регулирования национальных рынков.
В условиях быстро меняющегося рынка и в процессе слияния и поглощения банков второго уровня и появлением в ходе этого различных финансово-промышленных групп, должна развиваться и законодательная база, регулирующая все вышеупомянутые действия. На данный момент Законы, регулирующие деятельность банков и других финансовых институтов должны быть более или менее похожими, но субординация на корпоративном уровне (наличие экономической зависимости одного юридического лица от другого) еще далека от совершенства в законодательном оформлении. Двигателем развития законодательной базы в области ФПГ послужило ускоренное развитие рыночной экономики Казахстана и выход на международные отношения с другими государствами. К примеру, соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Казахстан: «Об основных принципах создания российско-казахских финансово-промышленных групп» от 28 марта 1994 года, соглашение «О создании транснациональной финансово-промышленной группы по обеспечению эксплуатации и ремонта авиационной техники гражданской авиации государств – участников Содружества Независимых Государств» от 18.10.1996 г. (Азербайджан, Армения, Белоруссия, Грузия, Казахстан, Киргизия, Молдавия, Таджикистан, Узбекистан, Украина).
Возникла необходимость в быстром внедрении новых понятий и условий регулирования, различных финансово-промышленных групп для привлечения капитала иностранных инвестиций в экономику страны.
Несколько лет назад Казахстан подписал законодательные акты, юридически регулирующие взаимоотношения между странами ЕАЭС, которые явились основополагающим фактором развития и пересмотра существующих правовых норм для эффективного взаимодействия международных и межгосударственных экономических институтов. Сегодняшний ускоренный темп привлечения финансовых институтов в экономику нашей страны требует четкого и прозрачного описания данного материала в правовой базе, которое позволит избежать пробелов в регулировании данного рода деятельности, а также во избежание юридической трактовки вопроса на свой лад без четкого урегулирования. Более того, отсутствие юридической точности в понятии участия юридических лиц в деятельности друг друга может повлечь монополию на рынке, ограничение конкуренции, уклонение от уплаты налогов, репутационные риски и множество негативных экономических последствий, наносящих вред не только конкретному юридическому лицу, но и экономики в целом, где возникают неблагоприятные условия для привлечения инвестиций иностранных юридических лиц.